前 言
國有企業(yè)遺留問題
隨著產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，國有企業(yè)面臨眾多歷史遺留問題，其中存在許多已經(jīng)不實(shí)際經(jīng)營，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，但由于歷史原因，這種企業(yè)往往設(shè)立之時(shí)不規(guī)范，加上成立時(shí)間久遠(yuǎn)，導(dǎo)致出現(xiàn)公章以及相關(guān)資料缺失等問題，造成該種企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照但一直未注銷，其中不乏上述企業(yè)名下還持有高價(jià)值房產(chǎn)、土地的情況，本文主要以本所律師實(shí)際為客戶處理的國有企業(yè)歷史遺留問題為切入點(diǎn)，探討對(duì)已吊銷但未注銷的企業(yè)處置路徑問題。
隨著產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，國有企業(yè)面臨眾多歷史遺留問題，其中存在許多已經(jīng)不實(shí)際經(jīng)營，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，但由于歷史原因，這種企業(yè)往往設(shè)立之時(shí)不規(guī)范，加上成立時(shí)間久遠(yuǎn)，導(dǎo)致出現(xiàn)公章以及相關(guān)資料缺失等問題，造成該種企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照但一直未注銷，其中不乏上述企業(yè)名下還持有高價(jià)值房產(chǎn)、土地的情況，本文主要以本所律師實(shí)際為客戶處理的國有企業(yè)歷史遺留問題為切入點(diǎn)，探討對(duì)已吊銷但未注銷的企業(yè)處置路徑問題。
01
背景案例
有企業(yè)A公司于1999年為拓展業(yè)務(wù)版圖以及方便處理當(dāng)?shù)貥I(yè)務(wù)，由A公司為其員工提供注冊(cè)資金，以A公司的員工為股東，設(shè)立了員工作為股東的B公司，B公司的注冊(cè)資本由A公司實(shí)際出資，員工代為持有B公司的股權(quán)，但未簽署相關(guān)股權(quán)代持協(xié)議。然而，隨著2003年企業(yè)改革的深入推進(jìn)，A公司經(jīng)戰(zhàn)略調(diào)整，決定終止B公司的經(jīng)營活動(dòng)，但B公司并未辦理工商注銷，工商部門以B公司未參加年檢為由，于2004年吊銷B公司的營業(yè)執(zhí)照，該種吊銷狀態(tài)一直持續(xù)至今。現(xiàn)經(jīng)過調(diào)查，B公司名下有兩套房產(chǎn)，但歷經(jīng)20年，B公司的法定代表人已失聯(lián)，缺少B公司的公章及有效的營業(yè)執(zhí)照，無法直接辦理房產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。目前登記在冊(cè)的股東為A公司的員工，而非A公司本身。針對(duì)這一情況，A公司作為實(shí)際股東如何合法取得B公司名下房產(chǎn)以及如何合法對(duì)B公司進(jìn)行處置？
02
案件難點(diǎn)與路徑分析
1. B公司股權(quán)權(quán)屬問題
由于B公司目前工商登記的名義股東為A公司的員工，第一步需要進(jìn)行股權(quán)的確認(rèn)，明確B公司股權(quán)為A公司所有，涉及股權(quán)代持關(guān)系的確認(rèn)。
法律依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第二十四條明確規(guī)定，有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無法律規(guī)定的無效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。
根據(jù)公司法的相關(guān)司法解釋，合法的股權(quán)代持關(guān)系受法律保護(hù)，需要A公司與各名義股東補(bǔ)充簽署《股權(quán)代持協(xié)議》，明確B公司工商登記的為名義股東，實(shí)際股東與出資人為A公司，再通過法院訴訟的形式進(jìn)行確權(quán)，以判決的形式明確B公司的唯一股東為A公司，在取得生效判決后完成對(duì)B公司工商變更登記。
2. 證據(jù)的收集與認(rèn)定
A公司需提供充分證據(jù)證明其為實(shí)際出資人，員工僅為名義股東，這涉及到股權(quán)代持協(xié)議、當(dāng)時(shí)注冊(cè)資本繳納的資金流轉(zhuǎn)憑證、證人證言等多方面證據(jù)的收集。
3. 工商變更登記的障礙
B公司已被吊銷營業(yè)執(zhí)照，無法自行辦理工商變更登記，如何解決這一實(shí)際操作問題。
在工商部門的實(shí)際操作中，已經(jīng)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司是不能直接辦理工商變更登記。故不能直接根據(jù)股權(quán)代持協(xié)議等文件直接辦理工商變更登記。針對(duì)上述問題，經(jīng)過與工商部門的屢次溝通，工商部門表示僅可在有法院生效判決的前提下，由法院出具協(xié)助執(zhí)行函，在工商部門內(nèi)部系統(tǒng)中進(jìn)行變更登記，但不會(huì)在對(duì)外公示系統(tǒng)上體現(xiàn)。故應(yīng)當(dāng)提起確權(quán)訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)A公司為B公司唯一股東，并要求B公司協(xié)助辦理工商變更登記。
在取得認(rèn)定A公司為實(shí)際股東的判決后，需要申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，由法院執(zhí)行局向工商部門發(fā)送協(xié)助執(zhí)行函，工商部門方才會(huì)在內(nèi)部系統(tǒng)中辦理變更登記，將B公司股權(quán)變更至A公司名下。
4. B公司名下房產(chǎn)處置
工商部門變更登記完成后，如何對(duì)B公司以及B公司名下房產(chǎn)處置？
根據(jù)本所律所研判以及與不動(dòng)產(chǎn)部門的溝通，在法定代表人失聯(lián)以及公章缺失的情況下，需要B公司成立清算組，在成立清算組后可刻制清算組印章，由清算組對(duì)B公司名下房產(chǎn)進(jìn)行處置。在完成B公司名下房產(chǎn)處置后，由清算組按照公司清算流程對(duì)B公司進(jìn)行清算注銷。
02
已吊銷但未注銷的企業(yè)的處置路徑
（一）明確股權(quán)關(guān)系：（非必須，僅在股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰或者不真實(shí)時(shí)進(jìn)行）提起股權(quán)確認(rèn)之訴，在取得法院確認(rèn)股權(quán)關(guān)系的生效判決后，由于已被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)不能自行進(jìn)行工商變更登記，需要申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，由法院執(zhí)行局向工商部門發(fā)送協(xié)助執(zhí)行函后方可辦理。
（二）成立清算組：清算組通常由企業(yè)的股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以及專業(yè)的財(cái)務(wù)和法律人員組成；清算組的主要職責(zé)包括清理企業(yè)財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；通知和公告?zhèn)鶛?quán)人，進(jìn)行債權(quán)申報(bào)和登記；處理與清算有關(guān)的未了結(jié)業(yè)務(wù)；收取債權(quán)，清償債務(wù)；分配剩余財(cái)產(chǎn)；代表企業(yè)參與訴訟、仲裁活動(dòng)。
（三）通知和公告?zhèn)鶛?quán)人及債權(quán)的申報(bào)與登記
（四）清理企業(yè)財(cái)產(chǎn)
（五）處理未了結(jié)業(yè)務(wù)
（六）債務(wù)及財(cái)產(chǎn)處理
（七）申請(qǐng)注銷登記
清算組應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備以下材料，向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記：清算報(bào)告、清算組成員簽字的注銷申請(qǐng)書、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照正副本、其他相關(guān)材料；清算組應(yīng)當(dāng)將上述材料提交給企業(yè)登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷登記。
通過上述路徑和建議，本所律師協(xié)助客戶合法取得了B公司名下房產(chǎn)以及完成對(duì)B公司的處置，合法、高效的解決了客戶歷史遺留問題，確保國有資產(chǎn)的保值增值，推動(dòng)國有企業(yè)健康發(fā)展。
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